Практические особенности составления договора купли-продажи акций и долей участия презентация

Особенности составления договора купли-продажи акций/ долей участия в уставном капитале

Выбор применимого права при заключении договоров купли-продажи акций/долей участия российских компаний (начало) При продаже акций (долей участия в уставном капитале) российских компаний договоры купли-продажи, как правило, подчиняются российскому или английскому праву. Реже, договоры купли-продажи подчиняются немецкому праву, праву Нидерландов или праву какого-либо штата США.

Выбор применимого права при заключении договоров купли-продажи акций/долей участия российских компаний (продолжение) Чаще всего, подчиненные российскому праву договоры купли-продажи акций (долей участия в уставном капитале) используется при: продаже относительно небольших по стоимости пакетов акций/долей участия в уставном капитале; и внутригрупповых передачах акций (долей участия) российских компаний. Лишь в исключительных случаях, сложные сделки в отношении дорогостоящих активов (акций/долей участия в уставном капитале) подчиняются российскому праву.

Выбор применимого права при заключении договоров купли-продажи акций/долей участия российских компаний (продолжение) Основные причины использования иностранного (прежде всего, английского права) при продаже акций/долей участия в уставном капитале российских компаний: нет достоверной судебной практики, подтверждающей, что содержащиеся в подчиненном российскому праву договоре купли-продажи гарантии (warranties) и обязательства о возмещении убытков (indemnity) в отношении акций/долей участия не противоречат российскому праву и могут быть исполнены в принудительном порядке; содержащиеся в подчиненном российскому праву договоре купли-продажи акций/долей участия отлагательные (отменительные) условия не могут зависеть от воли сторон договора; нет достоверной судебной практики, подтверждающей, что классические опционы (пут/колл), содержащиеся в подчиненном российскому праву договоре, могут быть принудительно исполнены; нет ясности о возможности принудительного исполнения соглашения акционеров, которое может быть элементом договора купли-продажи акций (долей участия в уставном капитале); и использование российского права при продаже акций/долей участия может быть «неудобным» для иностранного инвестора.

Выбор применимого права при заключении договоров купли-продажи акций/долей участия российских компаний (продолжение) Перечисленные выше вопросы в основном решаются при подчинении договора купли-продажи акций иностранному праву (английскому, немецкому, праву Нидерландов и т.д.). Вместе с тем, в ряде случаев выбор иностранного права может быть проблематичен: (1) отсутствует иностранный элемент (в сделке не участвует иностранная компания); (2) подчинение договора купли-продажи акций иностранному праву нежелательно по политическим причинам (например, в случае российских государственных компаний); (3) подчинение договора купли-продажи иностранному праву, скорее всего, потребует привлечения стороннего юридического консультанта (дополнительные расходы на сделку).

Структура продажи (начало) Сделки купли-продажи в отношении активов российских компаний, как правило, структурируются следующими способами: продажа акций (долей участия в уставном капитале) российской компании; продажа акций иностранной холдинговой компании (которая является акционером российской компании-цели); и продажа отдельных активов (движимого и недвижимого имущества).

Структура продажи (начало) Продажа акций (долей участия в уставном капитале) российской компании – наиболее часто используемая структура. В некоторых случаях при продаже миноритарных пакетов акций (долей участия) структура может быть неудобной с точки зрения получения согласования со стороны ФАС России.

Структура продажи (продолжение) Продажа акций иностранной холдинговой компании (которая является акционером российской компании-цели) на практике встречается реже, чем прямая продажа акций/долей участия российской компании. Как правило, это обусловлено: наличием другого бизнеса/активов у холдинговой компании, которые не входят в периметр сделки; и нежеланием покупателя принимать на себя дополнительные риски из возможно имевшей место хозяйственной деятельности холдинговой компании, а также нежеланием покупателя проводить комплексную проверку в отношении холдинговой компании. В некоторых случаях, приобретение акций иностранной холдинговой компании может быть целесообразным при приобретении миноритарных пакетов акций/долей участия (с точки зрения получения согласования сделки ФАС России).

Структура продажи (продолжение) Продажа отдельных активов (движимого и недвижимого имущества) – встречается достаточно редко, причины: выручку от продажи получает компания (не ее акционер/участник). Дальнейшее распределение выручки (выплата дивидендов) может быть связано с дополнительным налогообложением; продажа имущества будет облагаться НДС; правила ГК РФ о купле-продаже предприятия; и данная структура не всегда обеспечивает передачу бизнеса «в комплексе» (хозяйственные связи, договоры и т.п.).

Особенности структурирования сделки, подчиненной иностранному праву, в отношении долей участия в российском обществе с ограниченной ответственностью Вследствие необходимости нотариального заверения сделки, договор состоит из двух основных частей: договора подчиненного иностранному (например, английскому) праву, который содержит все основные элементы, характерные для такого рода сделок (гарантии (warranties), обязательства по возмещению убытков (indemnities), положения о корректировке покупной цены и т.п.) – не подлежит нотариальному заверению; и договора купли-продажи, подчиненного российскому праву (короткий договор, содержащий базовые положения) – подлежит нотариальному заверению при завершении сделки.

Основные положения договора купли-продажи акций, подчиненного английскому праву (начало) Определения, толкование – раздел содержит перечень определений, а также правила в отношении толкования положений договора.

Основные положения договора купли-продажи акций, подчиненного английскому праву (продолжение) Предмет договора – базовые положения о купле-продаже (одна сторона продает, другая покупает и принимает на себя обязательство по оплате). Данный раздел также содержит положение о том, какая из сторон (продавец или покупатель) получает право на объявленные российской компанией, но не выплаченные дивиденды. Возможные проблемы с выплатой дивидендов со стороны компании-цели.

Основные положения договора купли-продажи акций, подчиненного английскому праву (продолжение) Уплата покупной цены – данный раздел регламентирует уплату покупной цены покупателем в пользу продавца: уплачиваемая сумма; порядок уплаты; корректировка покупной цены в зависимости от финансовых результатов компании; подготовка финансовой отчетности приобретаемой компании для корректировки покупной цены, привлечение аудиторов и т.п.

Основные положения договора купли-продажи акций, подчиненного английскому праву (продолжение) Завершение сделки: перечень отлагательных условий (многие из них формулируются исходя из итогов комплексной проверки в отношении приобретаемой компании); устранение нарушений законодательства; получение отсутствующих лицензий/разрешений; вывод определенных активов за периметр приобретаемой группы; подготовка удовлетворяющей покупателя финансовой отчетности; получение корпоративных одобрений; получение согласования сделки со стороны ФАС России и т.п.; передача акций/долей участия; уплата покупной цены.

Основные положения договора купли-продажи акций, подчиненного английскому праву (продолжение) Очень часто, некоторые отлагательные условия завершения сделки имеют сложную структуру: выпуск акций приобретаемой компанией; приобретение определенных активов; завершение проверки в отношении определенных компаний/активов; проведение реорганизации приобретаемой компании и т.п. Выполнение указанных условий может занимать от нескольких месяцев до нескольких лет. В этой связи, в договор купли-продажи, как правило, включают условие, в соответствии с которым, договор подлежит расторжению в случае, если все отлагательные условия не будут выполнены до определенной даты (Long-Stop Date).

Основные положения договора купли-продажи акций, подчиненного английскому праву (продолжение) Как можно обеспечить одновременность передачи акций/долей участия покупателю и уплату последним покупной цены? Для этого могут быть использованы : механизм эскроу (в отношении передачи акций иностранной холдинговой компании); механизм блокировки акций у регистратора/депозитария; специальная организация встреч при проведении завершения сделки (логистическая одновременность действий). Внимание: после появления центрального депозитария передача акций из системы ведения реестра в депозитарий и наоборот (вертикальная передача), при проведении сделок купли-продажи, станет невозможной.

Основные положения договора купли-продажи акций, подчиненного английскому праву (продолжение) Эксклюзивность – обязательство продавца не вести переговоры о продаже актива с кем-либо до момента завершения сделки. Может сопровождаться обязательством продавца о возмещении убытков покупателю, если продавец умышленно отказывается от завершения сделки. Данное обязательство может также одновременно возлагаться на покупателя.

Основные положения договора купли-продажи акций, подчиненного английскому праву (продолжение) Гарантии – раздел обычно отсылает к приложению к договору купли-продажи, который содержит перечень гарантий в отношении продавца, акций/долей участия приобретаемой компании и ее бизнеса: собственность продавца в отношении акций/долей участия приобретаемой компании; право продавца отчуждать акции/доли участия в уставном капитале покупателю; отсутствие нарушений действующего законодательства при таком отчуждении; отсутствие процедур банкротства в отношении продавца и приобретаемой компании; достаточность активов для ведения хозяйственной деятельности; договоры приобретаемой компании;

Основные положения договора купли-продажи акций, подчиненного английскому праву (продолжение) движимое имущество; недвижимое имущество; интеллектуальная собственность приобретаемой компании; трудовые отношения; соблюдение экологического законодательства; вопросы трудового права; финансовая отчетность; соблюдение налогового законодательства и т.д.

Основные положения договора купли-продажи акций, подчиненного английскому праву (продолжение) Обязательство продавца о возмещении убытков покупателю (indemnity). Данное обязательство покрывает наиболее важные риски покупателя, как правило, выявленные в ходе юридической проверки: титул на акции; титул на наиболее существенное имущество приобретаемой компании (например, недвижимость); налоговые вопросы и т.п.

Основные положения договора купли-продажи акций, подчиненного английскому праву (продолжение) Обеспечение обязательство продавца по договору купли-продажи: эскроу; личная гарантия конечного собственника; гарантия материнской компании; залог активов (встречается крайне редко); другие способы.

Основные положения договора купли-продажи акций, подчиненного английскому праву (продолжение) Ограничение ответственности продавца по договору купли-продажи: как правило ответственность продавца ограничивается суммой покупной цены, уплачиваемой покупателем за акции/доли участия в уставном капитале; минимальный размер индивидуального требования и корзины требований; период предъявления требований по гарантиям и в рамках обязательства продавца о возмещении убытков; сотрудничество покупателя и продавца при ведении судебных разбирательств и пр.

Основные положения договора купли-продажи акций, подчиненного английскому праву (продолжение) Обязательства сторон после завершения сделки: опционы пут и колл: обязательство продавца выкупить акции у покупателя в случае наступления определенных обстоятельств (опцион пут покупателя); обязательство продавца продать остающиеся у него акции приобретаемой компании покупателю при наступлении определенных обстоятельств (опцион колл покупателя); можно ли структурировать опционы пут и колл в рамках российского права? конструкция предварительного договора с правом одностороннего отказа; безотзывная оферта; конструкции, предусмотренные ФЗ «Об АО» и ФЗ «Об ООО»; конструкции новой редакции ГК РФ.

Основные положения договора купли-продажи акций, подчиненного английскому праву (продолжение) обязательство о неконкуренции: Соглашение о неконкуренции – с большей долей вероятности, будет признано недействительным в РФ, как противоречащее императивным нормам закона; Плюсы – дисциплинирует обязанную сторону, возможность взыскания убытков; Минусы – большая вероятность квалификации в качестве отказа от права и ограничения предпринимательской деятельности.

Основные положения договора купли-продажи акций, подчиненного английскому праву (продолжение) совершение определенных действий со стороны продавца/содействие продавца покупателю в совершении определенных действий; поддержание договорных отношений, снабжение покупателя со стороны продавца определенной продукцией, оказание определенных услуг и т.п.

Основные положения договора купли-продажи акций, подчиненного английскому праву (продолжение) Обязательства сторон в части конфиденциальности

Основные положения договора купли-продажи акций, подчиненного английскому праву (продолжение) MOS601685 Настоящий материал подготовлен исключительно в информационных целях и не предназначен для целей юридического консультирования. © Freshfields Bruckhaus Deringer LLP 2012